Шрифт:
Французская литература XIX в. и протоколы заседаний парламента переполнены жалобами на фаворитизм, господствовавший в министерстве юстиции при занятии судейских должностей и продвижении судей. «Невозможно завершить, – пишет Marchand, – цитировать рассказы и книги, описывающие злоупотребления этой системы произвола» 150 . Однако, невзирая на общепризнанность порочности этой системы и выдвижение целого ряда проектов реформ, существующее положение вещей сохранялось на протяжении всего XIX в. 151 Причина этого фатального и на первый взгляд непонятного «консерватизма» французского законодательства заключается в том, что каждый министр юстиции, находящийся у власти, и каждая политическая партия, имеющая большинство голосов в парламенте, стремятся держать в своих руках суды и руководить правосудием по своей воле.
150
Marchand, 136. Далее этот автор пишет: «Le favoritisme est une plaie contre laquelle protestent tous les fonctionnaires des administrations publiques, m^eme ceux, qui n’ont pas 'et'e les derniers `a en profiter, les d'eput'es et les senateurs accabl'es de sollicitations auxquelles ils doivent r'epondre, les ministres `a qui elles sont transmises par les parlementaires. Et le fl'eau ne fait que grandir suivant une proportion qui serait plut^ot g'eom'etrique qu’arithm'etique d’apr`es M.J. Relnach. Bient^ot nous en serions arriv'es au syst`eme du patronage, comme en Am'erique».
151
Депутат Cruppi по этому поводу метко заметил на заседании парламента в 1899 г.: «Les r'eformes sur lesquelles il semble que tous les esprits et tous les partis sont d’accord, sont pr'ecis'ement celles qui chez nous n’aboutissent jamais» ( Dehesdin, 171).
Министры защищали свои действия тем, что «если министр ответственен за осуществляемый им выбор судьи, то он должен обладать властью делать это свободно» 152 . Но на эти слова, сказанные министром Guyot-Dessaigne’ром в 1907 г., за 35 лет до этого возразил Lef'evre-Pontalis на заседании Парламента в 1872 г., отметив, что, как показывает опыт, в действительности министр не несет ответственности за сделанный выбор. Необходимо добавить, что министр также не отвечает за судей, поскольку не является их начальником и не имеет права вмешиваться в осуществление правосудия; надзор распространяется только на внешнюю сторону деятельности судей. За свои решения сам судья несет ответственность: уголовную, дисциплинарную, гражданскую и моральную 153 .
152
Marchand, 168.
153
Dehesdin, 262, n.: «Le ministre des travaux publics est responsable des actes de ses agents (bien qu’il ne les ait pas choisis). Et le ministre de la justice n’est nullement responsable des actes des juges. Mettre en cause cette responsabilit'e serait inconstitutionnel et presque monstrueux… De plus cette responsabilit'e n’est pas, n’a jamais 'et'e une garantie, par suite de la gravit'e qu’aurait une question ou une interpretation portant sur le mauvais choix d’un juge. Un 'eminent esprit, le duc de Broglie, l’avait de bonne heure signal'e: «Il est hors d’exemple qu’un ministre de la justice ait 'et'e poursuivi pour avoir fait de mauvais choix. I1 n’est m^eme gu`ere concevable qu’il puisse l’^etre. Lorsque le mauvais choix est fait, les convenances ne permettent pas d’en faire un sujet de discussion `a la tribune ou dans les journaux. Toute inculpation contre un magistrat a par elle-m'eme un caract'ere si grave et si offensant que les gens de bien repugnent non seulement `a s’y livrer, mais `a l’entendre, et que le public, averti par un secret sentiment de biens'eance, la voit en g'en'eral de mauvais oeil. Depuis trente ans il y a eu `a coup sur de choix de juges tout a fait r'epr'etensibles… des choix m^eme tr`es revoltants et tres odieux; personne n’a os'e s’en plaindre». I1 n’y a rien `a ajouter `a cette page remarquable; mais il eu faut noter la cons'equence: c’est que cette pr'etendue responsabilit'e ministerielle, ici, serait un v'eritable leurre».
Также не будет лишним отметить, что судьи, получившие должность благодаря протекции, являются очень неустойчивыми с моральной точки зрения элементами 154 , и если французское правосудие не пришло в упадок, а наоборот, находится на высоте положения, то только благодаря тому, что во Франции, как отметил еще Ch. Comte, нравы лучше учреждений 155 .
Не лучше обстояли дела в Италии до 1891 г., когда право назначения судей зависело от неограниченного усмотрения министра. Подобно тому, как было во Франции, раздача судейских должностей была одним из средств борьбы на выборах в парламент: за судейские должности министерство покупало голоса избирателей и откупалось от кандидатов в депутаты 156 .
154
Известно позорное поведение французской магистратуры во время так называемых 100 дней, когда судьи восторженно приветствовали смену власти: «Ces quelques mois furent une rude 'epreuve pour les consciences peu rigides, qui se crurent oblig'ees de changer, trois fois de suite, le sens de leur enthousiasme et la nature de leurs tumultueuses convictions: il est peu de spectacles plus propres `a d'econsid'erer une magistrature» (Dehesdin, 42). Хуже того, суды после реставрации Бурбонов, выслуживаясь перед новой властью, беспощадно осуждали своих бывших политических союзников (Dehesdin, 43–44). Не лучше вела себя французская магистратура после революции 1848 г. и после переворота Наполеона III. Barrot, 9: «Des nos jours deux coups d’Etat se sont succ'ed'e `a de courts intervalles, en 1848 et en 1851, l’un populaire, l’autre autoritaire, et cependant tous deux ont 'et'e accept'es et acclam'es par les m'emes magistrats». Такое хамелеонство вполне понятно, поскольку занявший судейское кресло по протекции, чтобы не быть свергнутым, будет вынужден искать нового покровителя, предавая бывшего.
155
Dehesdin, 178.
156
Завадский Несменяемость судьи, 1904, 14.
Неразумность этого способа назначения судей проявилась также в Бельгии 157 .
IIIa. Назначение, ограниченное системой экзаменов. Как отмечалось выше, своеволие центральной власти при назначении судей ограничивается в случаях, когда от кандидатов на судейскую должность требуется сдача судебного экзамена; в этом случае министр должен сделать выбор только из определенного, относительно небольшого круга достойно квалифицировавшихся лиц. Однако в этой системе остается достаточно места для своеволия центральной власти; таким образом, протекция и фаворитизм могут иметь большое значение. На следующий день после сдачи экзамена между кандидатами начинается соревнование за получение наилучших и более многочисленных рекомендаций, должность достается не самому достойному, а тому, чьи рекомендации перевесят 158 .
157
Pergament: «Bien des nominations sont arrach'ees par l’intrigue ou entach'ees de favoritisme» (Dehesdin, 378).
158
Dehesdin, 269: «Du moment que l’examen ne termine rien, ne ferme pas la porte `a l’intrigue, au lendemain de l’examen tous les candidats admis (et peut-^etre seraient-ils nombreux) s’empresseraient d’envoyer au minist`ere leurs parents, leurs amis, les d'eput'es, les hauts fonctionnaires et les hauts magistrats, susceptibles de s’int'eresser `a leur sort. Les bureaux de la Chancellarie seraient, autant que jamais, assi'eg'es par l’arm'ee des solliciteurs… La situation, d’ailleurs, serait exactement la m^eme, entre tous les admis `a l’examen, qu’aujourd’hui, entre tous les candidats aux fonctions judiciaires». «Это слишком мало весит», – сказал какой-то министр, взяв папку с документами кандидата (Dehesdin, 167, n. 2).
Необходимо добавить, что экзаменационная система, не имеющая конкурсного характера, не побуждает кандидатов к состязанию и позволяет удовлетвориться минимумом труда и знаний, а если кандидатам известно, что назначение зависит от протекции, то результатом будут полное охлаждение к учебе и дальнейшее снижение экзаменационного минимума 159 .
IIIb. Назначение, ограниченное рекомендациями избирательных органов. Эта система состоит в том, что судей назначает центральная власть, но из числа кандидатов, названных какими-либо избирательными органами: населением, политическими собраниями, судебными коллегиями или смешанными комиссиями 160 . Во всех этих случаях мы имеем дело с сочетанием систем назначения и выборов, причем пропорция, в которой эти две системы смешиваются, может быть самой разнообразной: если центральная власть имеет право выбрать одного из двух или трех кандидатов, указанных неким избирательным органом, например судебной коллегией, то по сути мы сталкиваемся с избирательной системой, в данном случае – с системой кооптации. Чем больше число кандидатов, из которых центральная власть может сделать выбор, тем больше эта система сближается с системой назначения по свободному усмотрению властей. Возможна и модификация, состоящая в том, что часть судейских должностей центральная власть должна занять кандидатами, представленными избирательными органами, а часть может занять по своему усмотрению. В любом случае эта система не имеет самостоятельного значения, и ее достоинства и недостатки состоят из достоинств и недостатков систем, сочетанием которых она является.
159
Dehesdin, 162: «Ainsi la lettre de recomendation devait passer au premier plan, et la capacit'e, le travail, l’intelligence au second. Laboulaye a montr'e, il y a plus d’un demi-si`ecle, les m'efaits de ce favoritisme… Il contait l’histoire de son passage `a l’Ecole de droit, ou il 'etait en compagnie de deux camarades mieux favoris'es du sort, et «n'es substitus»; lui, sans protecteurs, 'etait s^ur de ne l’^etre jamais. Qu’en resultait – il? Que les deux futurs substitus ne travaillaient pas, puisque cela leur 'etait superflu; et que lui-m^eme passait son temps `a «effaroucher les oiseaux du Luxembourg, en leur d'eclamant Shakespeare ou Dante», puisqu’`a lui aussi travailler eut 'et'e inutile».
160
Reichel, 33–37.
IIIc. Назначение, ограниченное результатами конкурса. Суть этой системы состоит в том, что центральная власть назначает судей не по своему усмотрению, а в очередности списка кандидатов, составленного на основе сравнительной оценки их качеств. Эта оценка определяется в результате конкурсного экзамена.
Конкурсная система, несомненно, является наилучшей, поскольку обусловливает занятие судебных должностей степенью подготовки и способностями кандидатов, ограничивает своеволие центральной власти при назначении и является свободной от недостатков избирательной системы. Конкурс лучше всего гарантирует соответствующий подбор судей, заменяя субъективизм, протекционизм и личные отношения объективными критериями. Только в этой надлежаще организованной системе судейские должности занимаются людьми достойнейшими и способнейшими.
Преимущества конкурсной системы настолько очевидны, что ее издавна применяют культурные государства в разных сферах государственной службы и можно говорить о том, что область применения конкурса все время расширяется. В Англии начиная с 1855 г. конкурсная система постоянно расширялась, охватила практически все сферы управления; она получила применение также в Италии, Франции, Соединенных Штатах Северной Америки, а также в других странах 161 , и везде результаты ее использования оказались положительными 162 . Целый ряд компетентных авторов высказались в пользу введения конкурсной системы в правосудие, в том числе авторы специальных монографий, посвященных способам занятия судейских должностей 163 .
161
Sibert. Le concours comme mode juridique de recrutement de la fonction publique, 1912, 20–21: «La tendance, chaque jour plus marqu'ee, des pays 'etrangers est bien d’adopter le concours comme proc'ed'e de d'esignation, `a l’autorit'e comp'etente pour nommer, des individus les plus capables d’assurer le fonctionnement des services publics».
162
Dahesdin, 250: «D`es 1835, le professeur Foucart remarquait que partout o`u le concours 'etait employ'e, il avait fourni d’excellents r'esultats; et il citait le g'enie civil et militaire, la marine et l’artillerie, l’universit'e. Depuis lors immenses progr`es ont 'et'e realis'es. En dehors des oficiers des arm'ees de terre et de mer, des ing'enieurs de l’'etat, c’est aussi par le concours que sont recrut'es: les professeurs de l’enseignement sup'erieur et de lyc'ees de l’'etat, les instituteurs, les r'edacteurs et les employ'es d’`a peu pr`es tous les minist`eres (le minist`ere de la justice except'e), les fonctionnires des for^ets, des douanes, de l’enregistrement des contributions directes, les auditeurs au Conseil d’Etat, les inspecteurs des finances, le personnel diplomatique et consulaire, les inspecteurs des colonies».
163
Eslande, 71–72; Dehesdin, 118 s., 250 s.; Marchand, 140 s., 188 s.; Manfredini, 427 s.; Arminjon, 24–25; Pig'e, 228; Coumoul, 417 и др. Gambetta в речи, посвященной судебной реформе, сказал: «Je ne comprends pas qu’on touch^at `a la magistrature sans faire trois choses `a la fois: prendre les juges parmi les hommes vraiment 'eclair'es et savants; par cons'equent les choisir au concours, `a la suite d’'epreuves, et leur faire une situation honorable et honor'ee afin que la question de fortune pr'ealable ne se pos^at pas comme un obstacle en face des candidats. Enfin, en troisi`eme lieu, ce que je voudrais, c’est qu’il n’y eut pas d’avancement pour les magistrats, et que leur situation fut tellement honor'ee et rent'ee, qu’ils n’eussent plus aucune esp`ece d’int'er^et `a ce que l’on appelle une promotion» (Dehesdin, 100). О других сторонниках конкурсной системы см. у Dehesdin’a, с. 52, 72, 81, 74, 105, 118, 174, 255 и др. Претензии, выдвигаемые против конкурсной системы, основываются на ее непонимании и теперь считаются опровергнутыми.
Эта система уже принята некоторыми законодательствами. Впервые она была введена в 1870 г. в Испании 164 . В силу Закона 1870 г., развитого Законом 1883 г., министерство ежегодно определяет число соискателей на судейские должности и проводит конкурсный экзамен, к которому допускаются лиценциаты права, имеющие возраст не менее 23 лет. Соискатели распределяются между судебными округами и проходят практическую подготовку под наблюдением председателей судов и прокуроров. На основании мнений председателей и прокуроров специальная квалификационная комиссия, состоящая из судей, адвокатов, чиновников министерства и профессоров, готовит список кандидатов. Треть судейских должностей замещается кандидатами в зависимости от их положения в списке; но две трети министр может заместить либо соискателями, занимающими первые места в списке, либо секретарями и помощниками секретарей уголовных судов по истечении определенного срока службы и адвокатами, практикующими не менее четырех лет и имеющими хорошую репутацию.
164
Ley provisional sobre Organizacion del poder judicial, promulgada en 15 Septiembre de 1870; Ley de 14 de Octubre de 1882 adicional a la Organica. Статьи Debacq’a в «Bulletin mensuel de la Soci'et'e de L'egislation Compar'ee» 1872 г. и Муравьева в № 7 «Юрид. вестн.» от 1879 г. (на рус. яз.). Перевод первого закона был опубликован в «Annuaire de L'egisl. Etrang.» 1872 г., перевод второго – там же в 1883 г. см. еще: Piola – Caselli, 205–206; Dehesdin, 248–250.