Шрифт:
На сегодняшний день не решенным остается вопрос о том, могут ли социально-значимые услуги являться объектом ГЧП. Действующее законодательство не включает их в перечень объектов ГЧП. Однако, отдельные авторы допускают такую возможность [40] . Дополнение перечня объектов ГЧП социально-значимыми услугами позволит сократить расходы государства, повысить эффективность и качество предоставления таких услуг [41] . В плане сравнения отметим, что в некоторых зарубежных странах на основе ГЧП осуществляется делегирование частному сектору социально-значимых услуг в сфере ЖКХ, культуры и спорта, образования [42] . Например, французское законодательство регулирует концессии по оказанию публичных услуг «concession de service public», и концессии по осуществлению общественных работ «concession de travaux publics» [43] . Более того, в иностранной научной литературе используется специальный термин «public social private partnership» – ГЧП в сфере оказания социально-значимых услуг [44] .
40
Административное право / отв. ред. Д.Н. Бахрах. М.: Норма, 2006. С. 79; Путило Н.В. Публичные услуги: между доктринальным пониманием и практикой нормативного закрепления // Журнал российского права. 2007. № 6. С. 56.
41
Белицкая А.В. Правовые аспекты предоставления публичных услуг в рамках государственно-частного партнерства // Предпринимательское право. 2010. № 2. С 31. Попондопуло В.Ф. Концессионное соглашение – правовая форма государственно-частного партнерства // Правоведение. 2007. № 6. С. 13; Любинин Д.А. Партнерство государства и бизнеса: необходимость, содержание и формы реализации: автореф. дис… канд. экон. наук. М., 2008. С. 37; Власова И.А. Реализация национальных проектов на основе моделей государственно-частного партнерства в России: автореф. дис… канд. экон. наук. СПб., 2008. С. 9.
42
Шадрина Е.В., Виноградов Д.В. Государственно-частное партнерство как форма организации бизнеса // Вопросы государственного и муниципального управления. 2012. № 4. С. 7.
43
Сабына Е.Н. Проблемы и перспективы реализации концессии как формы государственно-частного партнерства // Вестник Алтайского государственного университета. 2010. № 2. С. 284–293.
44
Зайнашева З.Г., Семкина О.Б. Государственно-частное партнерство в сфере оказания социально-значимых услуг // Вестник Университета. 2013. № 3. С. 33.
Распределение рисков и выгод между партнерами. ГЧП заключается в качественно ином распределении рисков и преимуществ при коллаборации участников ГЧП [45] , именуемом в мировой практике «integrated project delivery» [46] .
Под рисками понимается опасность возникновения непредвиденных потерь ожидаемой прибыли, в связи с непредвиденными
обстоятельствами [47] ; потенциальная возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя по независящим от него обстоятельствам [48] .
45
Халимовский Ю.А. Государственно-частное партнерство в регионах: блуждание в темноте // Налоги. 2011. № 14. С. 4.
46
Еремин В.В., Медников А.А., Цанева А.З. Элементы соглашения о ГЧП, МЧП в соответствии с Федеральным законом «О государственно-частном, муниципально-частном партнерстве» // Отечественная юриспруденция. 2016. № 6. С. 49.
47
См., напр.: Современное предпринимательское право / под ред. И.В. Ершовой. М.: Проспект, 2014. С. 42; Кванина В.В. Понятие и признаки предпринимательской деятельности // Вестник ЮУрГУ, Серия «Право». 2004. C. 133.
48
Предпринимательское право России: учебник для бакалавров / отв. ред. В.С. Белых. М.: Проспект, 2014. С. 13.
Базовыми рисками ГЧП являются: инвестиционный – риск потери инвестиций, неполучения от них полной отдачи, обесценивания вложений; коммерческий – риск отсутствия спроса на создаваемые объекты, а также увеличения затрат на строительство; творческий – риск, связанный с невозможностью создания результатов интеллектуальной деятельности, необходимых для реализации проекта ГЧП; экологический – риск наступления неблагоприятных последствий для окружающей среды [49] ; политический (управленческий) – риск изменения политической конъюнктуры, и управленческой структуры; правовой – риск неблагоприятного изменения законодательства [50] .
49
Громова Е.А. Соглашение об осуществлении технико-внедренческой деятельности: автореф. дис. …канд. юрид. наук. С. 11.
50
Соколов М.Ю., Маслова С.В. Управление рисками в проектах государственно-частного партнерства // Вестник СПбГУ, Серия Менеджмент. 2013. № 2. С. 105.
В ряде судебных решений указывается на риски: неоплаты потребителями полученных услуг; повышения тарифов для населения при передаче частным партнерам объекта партнерства и снижения качества предоставляемых населению услуг [51] .
Для ГЧП характерно также распределение выгод, в том числе и прибыли, между его участниками.
Данный признак именуется в науке как «распределение прибыли», однако юридические конструкции таких форм ГЧП, как соглашения об осуществлении предпринимательской деятельности, а также специального инвестиционного контракта не подразумевают получения публичным партнером прибыли [52] (приобретения им материальных благ в результате такого сотрудничества). Его выгода в рамках перечисленных форм состоит в решении частным партнером общественно значимых задач, исполнение которых возложено на публичного партнера.
51
Решение Арбитражного суда Томской области от 24.06.2016 г. по делу № А67-2884/2016 // Государственная автоматизированная система РФ «Правосудие»(дата обращения 11.11.2018).
52
Прибыль – положительная разница между суммарными доходами и затратами (Ушаков Д.Н. Большой толковый словарь русского языка. М.: СДК, 2012. С. 345.).
Источник финансирования. Источником финансирования ГЧП является частное или совместное финансирование, в зависимости от его правовой формы. Так, по соглашению о разделе продукции инвестор осуществляет поиск и добычу природных ресурсов за свой счет. В некоторых случаях финансирование проекта ГЧП дополняется за счет государственных финансовых, материальных или природных ресурсов. Например, ч. 1 ст. 12 Закона о ГЧП допускает создание частным партнером объекта соглашения о ГЧП (МЧП) как полностью за его счет (или за счет привлеченных средств иных субъектов предпринимательской деятельности), так и частично (с привлечением средств государства).
Особые правовые формы ГЧП. Для ГЧП характерно многообразие его правовых форм – совокупности норм или правовых институтов, опосредующих определенный вид экономических отношений [53] .
В отечественной науке принято классифицировать правовые формы ГЧП [54] . Наибольший интерес представляет классификация его правовых форм в зависимости от условий реализации ГЧП: создания юридического лица или заключения договора. В рамках данной классификации выделяют договорные и корпоративные формы ГЧП [55] . Так, для осуществления ГЧП в корпоративной форме требуется создание частным и публичным партнером организации – юридического лица. В свою очередь, договорная форма ГЧП подразумевает заключение договора о сотрудничестве частного и публичного партнеров.
53
Халфина Р.О. Общее учение о правоотношениях. М.: Юридическая литература, 1974. С. 80; Белицкая А.В. Правовые формы государственно-частного партнерства в России и зарубежных странах // Предпринимательское право. 2009. № 2. С. 7.
54
Напр., И.А. Губанов подразделяет правовые формы ГЧП на императивные, диспозитивные и смешанные (Губанов И.А. Государственно-частное партнерство в реализации функций российского государства (вопросы теории и практики): автореф. дис. … канд. юрид. наук. СПб, 2010. С. 15).
55
Белицкая А.В. Государственно-частное партнерство: вопросы теории и практики: монография. М.: Статут, 2011. С. 28.
Договорными формами ГЧП являются: концессионное соглашение, соглашение о разделе продукции, соглашение об осуществлении предпринимательской деятельности в границах территорий с особым режимом экономической деятельности, специальные инвестиционные контракты. Корпоративными формами ГЧП выступают: совместные предприятия, инвестиционные, венчурные и иные фонды (схема 2).
В плане сравнения отметим, что в зарубежных странах термин «форма ГЧП» не применяется, но при этом активно используются термины «модель» и «проект» ГЧП.
Согласно исследованию Всемирного банка, существуют следующие модели ГЧП: 1) концессии (concession), в следующих видах: а) реконструкция – управление – передача (RОТ); б) реконструкция – аренда – передача (RLT); 3) расширение – управление – передача (ВRОТ); 2) контракты на управление и арендные договоры (Management and Lease Contracts); 3) проекты, предполагающие новое строительство (Green Field Projects) в виде: а) строительство – аренда – владение (BLO); б) строительство – владение – управление – передача (BOT); в) строительство – владение – управление (ВОО); 4) частичная приватизация активов (Divestiture) [56] .
56
Варнавский В.Г. Государственно-частное партнерство: проблемы становления // Отечественные записки. 2004. № 6. С. 13.