Шрифт:
Правовая позиция формулируется истцом в исковом заявлении и условно имеет три составляющих:
• фактическое основание иска (факты и обстоятельства, на которых истец основывает свои требования);
• юридическое основание иска (нормы права, на которые ссылается истец в обоснование требований);
• предмет иска (сами требования, способ защиты, о котором истец просит в суд).
В теории гражданского процесса эти составляющие именуются элементами иска. К элементам иска также относят стороны (которыми всегда являются участники спорного материального правоотношения).
Ответчиком правовая позиция формулируется, соответственно, в отзыве (возражениях) на иск.
Применительно к терминологии ГПК РФ – возражения относительно иска (п.п. 2 п. 2 ст. 149), применительно к терминологии АПК РФ – отзыв на исковое заявление (ст. 131).
Суть – одна и та же – позиция ответчика по заявленным истцом требованиям. Но в каждом процессе лучше, конечно, пользоваться принятой в нем терминологией.
Тем более, есть судьи, для которых это принципиально.
Алгоритм формирования правильной правовой позиции
Сформулировать правильную правовую позицию по делу несложно, если придерживаться следующего алгоритма (и, лучше всего, именно в том порядке, как это изложено):
внимательно изучите, как законодательством (федеральным, региональным, муниципальным) урегулированы правоотношения, из которых возник спор:
• кодифицированные правовые акты (кодексы, основы законодательства);
• законы;
• подзаконные правовые акты;
• международные договоры, ратифицированные Российской Федерацией (это тоже часть нашей правовой системы, причем приоритетная при конфликте национальных норм и норм международного права.
внимательно посмотрите, как складывается судебная практика по делам, подобным вашему, имея в виду следующие приоритеты:
• постановления и определения Конституционного Суда РФ;
• постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ;
• обзоры и информационные письма Верховного Суда РФ;
• постановления и определения Президиума Верховного Суда РФ по конкретным делам;
• постановления суда кассационной инстанции вашего региона (Арбитражного суда соответствующего округа, областного, краевого судов, Верховного суда республики);
• постановления суда апелляционной инстанции вашего региона (соответствующего арбитражного апелляционного суда, областного, краевого судов, Верховного суда республики;
• практика суда первой инстанции, который рассматривает дело, практика судов первой инстанции вашего региона;
• постановления суда кассационной инстанции других регионов (Арбитражных судов округов, областных, краевых судов, Верховных судов республики);
• постановления суда апелляционной инстанции других регионов (соответствующего арбитражного апелляционного суда, областного, краевого судов, Верховного суда республики.
В случае, если по конкретному вопросу имеется сложившаяся судебная практика на уровне высших судов, посмотрите, соответствует ли судебная практика судов кассационной и апелляционной инстанций вашего региона по данной категории дел практике и разъяснениям высших судов.
Если у вас уникальные правоотношения (и такое бывает и ни на каком судебном уровне никакой практики по их урегулированию нет, посмотрите как урегулированы сходные правоотношения. Если же ваша ситуация настолько уникальна, что и сходных не найдете, «погрузитесь» в основы правового регулирования конкретного правового института или конкретной отрасли права, из которой правоотношения возникли. Это любимые всеми студентами-юристами принципы правового регулирования. Из этих принципов и исходите, предлагая суду вариант разрешения вашего спора с оппонентом.
Так сложилось, что на Конституцию РФ и на позиции ученых-правоведов по конкретным вопросам юристы практически не ссылаются.
Хорошо это или плохо?
В моем представлении, плохо, но факт остается фактом. На Конституцию РФ редко ссылаются, потому что все её положения фактически дублируются законодательством в развернутом виде. На мнения же ученых-правоведов не ссылаются, видимо, потому что «нам правоведы не нужны, мы сами правоведы» (перефразируя знаменитое выражение О. Бендера). Это шутка, но, как и во всякой шутке…