Под утраченным заработком (или доходом) статья 1085 Гражданского кодекса РФ понимает те средства, которые потерпевший получал по трудовым или гражданско-правовым договорам, в результате предпринимательской или иной деятельности, в том числе интеллектуальной, до того, как ему были причинены увечья, травмы и другие повреждения здоровья.

Следует отметить, что получаемые потерпевшим пенсии, пособия и иные социальные выплаты не влияют на определение размера утраченного заработка. Даже если данные выплаты, например, пенсию по инвалидности потерпевший получил после дорожно-транспортного происшествия и в связи с причиненным ему в результате ДТП вредом. Как и любой другой доход потерпевшего, полученный им после ДТП, они не могут быть засчитаны в счет возмещения вреда.

Такой способ возмещения имеет целью защиту имущественных интересов потерпевших, недопущение уменьшения размера утраченного заработка, либо отказа в его возмещении за счет пенсии, назначенной потерпевшему, в том числе и по инвалидности, пособий и иных подобных выплат, которые назначены как до, так и после причинения вреда. [9]

В судебной практике достаточно часто встречается ошибочная позиция, согласно которой заявитель считает, что раз инвалидность потерпевшего не была установлена и он фактически трудился и получал доход, то размер утраченного заработка должен быть снижен. В одном из таких дел Судебная коллегия по гражданским делам Хабаровского краевого суда еще раз подчеркнула: «При временной нетрудоспособности гражданин полностью освобождается от работы и поэтому, в данном случае, утрата им трудоспособности на весь этот период предполагается». [10]

В статье 1086 Гражданского кодекса РФ описан порядок расчета заработка, утраченного в результате вреда здоровью. Он основывается на среднемесячном заработке потерпевшего до нанесения вреда. Для этого в процентном соотношении устанавливается степень утраты трудоспособности. Установлена может быть, во-первых, общая трудоспособность, во-вторых, профессиональная – если потерпевший до ДТП был занят квалифицированным трудом. Установленному проценту утраты трудоспособности и будет соответствовать процент среднемесячного заработка, который должен быть возмещен потерпевшему в качестве утраченного.

Некоторые авторы считают, что действующий порядок определения размера утраченного заработка не отражает интересы всех потерпевших. [11]

Так, степень стойкой утраты трудоспособности устанавливается на основании заключения медико-социальной экспертизы. Также в определенных случаях ее устанавливает судебно-медицинская экспертиза. [12] В соответствии с Правилами ОСАГО (подпункт «б» пункта 4.1) данное заключение является обязательным документом для расчета и возмещения утраченного заработка. [13] Однако часто у пострадавшего наблюдается только кратковременная полная утрата трудоспособности – пока он находится в стационаре или на амбулаторном лечении. А больничные листы, выданные ему в данных учреждениях, не принимаются страховщиком для возмещения утраченного заработка. Поскольку у потерпевшего в этом случае чаще всего присутствует благоприятный клинический и трудовой прогноз и его временная нетрудоспособность длится менее десяти месяцев, значит нет оснований для направления его на медико-социальную экспертизу. [14] Формальный подход к пакету документов необходимых для подачи заявления на утраченный заработок, приводит к тому, что потерпевшим приходится проходить МСЭ за счет собственных средств даже тогда, когда утрата трудоспособности бывает явной.

Судебная практика также в основном склоняются к формальному подходу. Встречаются отдельные случаи, когда суд удовлетворяет иск об утраченном заработке, принимая данные истории болезни и больничные листы. [15] Но в целом практика показывает, что подобное решение без медицинского заключения эксперта, с большой вероятностью может быть отменено в вышестоящей инстанции. [16]

Избежать подобных ситуаций можно было бы, дополнив вышеупомянутый пункт 51 «Правил обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств» указанием, что необходимость экспертного заключения есть в случае, если утраченный заработок связан со стойкой утратой трудоспособности и если полная утрата трудоспособности не является очевидной на основании данных истории болезни и больничных листов.

Другой эффективной мерой было бы обязать страховую компанию нести расходы по судебно-медицинской экспертизе. Это соответствовало бы общей логике законодателя, который стремится поставить потерпевшего, которому был причинен вред жизни и здоровью в наиболее защищенное и льготное положение, оградив его от дополнительных трат и преград в получении положенного возмещения.

И хотя расходы на проведение судебно-медицинской экспертизы не указаны в пункте 49 Правил обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств, надо отметить, что список, приведенный в данном пункте не является закрытым. Учитывая, что прохождение данной экспертизы является для потерпевшего непременным условием возмещения утраченного заработка и вреда жизни и здоровью в целом, то очевидно, что расходы на это исследование должны быть отнесены судом к судебным и взысканы с проигравшего ответчика. [17]

Особую роль в расчете утраченного заработка занимает учет особенностей различных видов профессиональной и предпринимательской деятельности. В соответствии с пунктом 2 статьи 1086 Гражданского кодекса, утраченный заработок составляет все виды оплаты труда потерпевшего по трудовым и гражданско-правовым договорам и по основному месту работы, и по совместительству.

Расчет в соответствии с пунктом 3 данной статьи происходит сложением всех доходов потерпевшего за 12 месяцев до даты ДТП и последующем делением получившейся суммы на количество месяцев.

Если речь идет о расчете среднего заработка предпринимателя, то его доходы в соответствии с п. 2 ст. 1086 ГК РФ должны быть подтверждены в суде копиями декларации 3-НДФЛ. При этом все виды заработка (дохода) учитываются в суммах, начисленных до удержания налогов. [18]

На практике вместе с данными налоговой инспекции в доказательстве предпринимателями используются также книги доходов и расходов и хозяйственных операций. Так, например, согласно книге учетов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя (нотариуса) М.Н.А, за 2015 год, доход истицы составил 2 178 468,13 рублей за 12 месяцев. Утраченный доход истицы в связи с нахождением на лечении Краснокамский городской суд рассчитал следующим образом: