По отношению к учредителю – физическому лицу общество как было, так и остается налоговым агентом, только меняется налоговая ставка. Поэтому общество должно удержать со своего учредителя недоплаченную сумму налога из тех средств, которое оно ему должно будет выплатить по тем или иным основаниям. Если же это невозможно, то общество должно будет сообщить об этом факте в налоговую инспекцию.

Законодательство не ограничивает возможность выплаты дивидендов имуществом.

В статьях 28 и 29 Закона № 14-ФЗ, где сказано о порядке распределения прибыли, нет ограничений на выплату прибыли (читай – дивидендов) имуществом. Там сказано, что участники общества вправе предусмотреть в его уставе отличный от общего порядок распределения прибыли. Для Минэкономразвития РФ в письме от 27 ноября 2009 года № Д06-3405 это является достаточным основанием для признания возможности выплаты прибыли имуществом.

Однако это никак не снимает с учредителей ответственности за то, что они прописывают у себя в уставах.

Иначе может случиться такой же конфуз, как тот, что был рассмотрен в Постановлении Западно-Сибирского округа от 16 марта 2006 года № Ф04-1671/2006(20733-А67-11).

В уставе общества было прописано, что дивиденды могут быть выплачены товарами или услугами, производимыми или приобретенными обществом. Однако общество выплатило дивиденды собственными основными средствами. Разумеется, представители общества имели в суде весьма «бледный вид», так как их решение явно противоречило тому, что написано в уставе.

Что касается оценки передаваемого имущества, то в том же письме Минэкономразвития РФ от 27 ноября 2009 года № Д06-3405 сказано, что чиновники не возражают против передачи имущества организации участникам ООО в качестве распределения чистой прибыли общества по оценке, произведенной по соглашению сторон. При этом она может быть ниже балансовой стоимости такого имущества. Действующее законодательство, а именно Федеральный закон от 29 июля 1998 года № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», этого не запрещает.

Впрочем, в Минэкономразвития РФ трезво оценивают последствия такого шага с точки зрения налогообложения.

Передача имущества в виде дивидендов учредителям, с точки зрения статьи 153 ГК РФ, – это сделка.

Согласно статье 40 НК РФ, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Так что передача имущества по цене ниже рыночной или ниже остаточной балансовой стоимости наверняка вызовет конфликт с налоговиками, предотвращение которого, по мнению Минэкономразвития РФ, – личное дело налогоплательщика.

Кстати, отметим, что регистрация права собственности на недвижимость учредителем, получателем доли дивидендов, должна производиться на основания решения собрания учредителей о выплате дивидендов имуществом.

Согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ, реализацией товаров, работ или услуг организацией или предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе, в том числе обмен товарами, работами или услугами, права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.

Статьей 249 НК РФ установлено, что доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров, работ, услуг как собственного производства, так и ранее приобретенных и выручка от реализации имущественных прав.

Таким образом, можно сделать вывод, что передача имущества в счет выплаты дивидендов – это реализация, и она образует доход, учитываемый для целей налога на прибыль для выплачивающей дивиденды компании.

Согласно пункту 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения НДС признается реализация товаров, работ, услуг на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров, результатов выполненных работ, оказанных услуг по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Получается, что в рассматриваемой ситуации есть основания и для начисления НДС.

Разумеется, налоговики именно так и считают. Например, в письме УФНС России по г. Москве от 5 февраля 2008 года № 19–11/010126.

Между тем у арбитражных судов есть иная, достаточно оригинальная точка зрения. Отличился в этом отношении ФАС Уральского округа.

В своих Постановлениях от 30 августа 2005 года № Ф09-3713/05-С2 и от 3 октября 2006 года № Ф09-8779/06-С2 суд решил, что передача имущества учредителю в виде дивидендов не является реализацией товара на том основании, что она представляет собой форму выплаты дивидендов, произведенной за счет прибыли заинтересованного лица, оставшейся после уплаты налогов. Такая выплата является доходом учредителя и должна облагаться налогами именно у него.