В этом случае действительная стоимость доли может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты.

А что, если в этот промежуток времени еще один учредитель решит выйти из общества? Да пожалуйста!

Только теперь разница между чистыми активами общества и минимальным размером уставного капитала, прописанным в законодательстве, должна будет делиться на всех выбывающих пропорционально их долям в обществе.

Однако и это еще не все. Если вдруг на момент выплаты действительной стоимости доли общество отвечает признакам несостоятельности или эти признаки появятся в результате такой выплаты, общество вообще не имеет права ни выплачивать учредителю деньги, ни выдавать имущество.

Что делать бывшему учредителю в такой ситуации?

Новый вариант Закона № 14-ФЗ предоставляет ему возможность вернуться. Для этого он должен в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли написать заявление о восстановлении его в обществе на прежних условиях. И общество обязано восстановить его как участника общества и передать ему соответствующую долю в уставном капитале общества.

Если учредитель, выходящий из общества, не согласен с размером действительной стоимости доли, которую определило ему общество, он вправе обжаловать в суде решение общего собрания участников. (См., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 мая 2009 года по делу № А32-13540/2007-32/274.)

Во-первых, это покупка обществом доли в соответствии с правилами статьи 21 Закона № 14-ФЗ. Приобретение происходит или по цене предложения третьим лицам, или по заранее определенной уставом цене.

Во-вторых, это случаи, когда продажа доли третьему лицу запрещена уставом, а все остальные участники общества отказались приобретать эту долю и когда участник общества голосовал против крупной покупки или увеличения уставного капитала общества. В этом случае долю должно приобрести само общество и выплатить при этом в течение трех месяцев ее действительную стоимость исходя из бухгалтерской отчетности последнего отчетного периода, предшествующего указанным событиям.

В-третьих, это приобретение обществом доли при выходе учредителя из общества. Здесь также общество должно выплатить в течение трех месяцев действительную стоимость доли исходя из бухгалтерской отчетности последнего отчетного периода, предшествующего выходу учредителя.

Доли, которые выкупило общество, должны отражаться на счете 81 «Собственные акции (доли)» по той цене, которую общество выплачивает своему учредителю.

Если общество выкупает долю у учредителя – физического лица, то возникает естественный вопрос: надо ли удерживать с выплаченной суммы НДФЛ? Ответ отрицательный. Дело в следующем.

Благодаря Федеральному закону от 26 ноября 2008 года № 224-ФЗ в подпункт 2 пункта 1 статьи 228 НК РФ была внесена маленькая, но очень важная поправка.

Как обстояли дела раньше? В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 208 и статьи 209 НК РФ доход от реализации физическими лицами долей в уставном капитале организаций признается объектом налогообложения по НДФЛ. Это верно и сейчас.

Далее, по общему правилу, на основании пункта 1 статьи 226 НК РФ, российские организации, от которых налогоплательщик – физическое лицо получил доходы, обязаны исчислить, удержать у него и перечислить в бюджет сумму НДФЛ. Но из этого правила есть исключения. В частности, за продажу своего имущества граждане должны рассчитываться с налоговой инспекцией сами. Это как раз следует из пункта 2 статьи 226 и подпункта 2 пункта 1 статьи 228 НК РФ.

Однако доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не признается имуществом в целях налогообложения. Это вытекает из положений статьи 38 НК РФ, где сказано, что имущественные права к имуществу для целей НК РФ не относятся. А доля в уставном капитале как раз и является имущественным правом.

Однако теперь в подпункт 2 пункта 1 статьи 228 НК РФ добавлены два слова – «имущественные права». Вот и все. Это означает, что уплатой НДФЛ с доходов от продажи доли бывшие граждане-учредители должны заниматься самостоятельно.

Так что бухгалтеру необходимо только отразить стоимость выкупа доли на счете 81.

Общество не обязано подавать в рассматриваемой ситуации в налоговую инспекцию форму 2-НДФЛ.

Опереться при этом можно на письма Минфина России от 30 марта 2007 года № 03-04-05-01/101 и от 28 марта 2008 года № 03-04-05-01/89. Кроме того – на Постановления ФАС Поволжского округа от 17 января 2006 года № А06-2716/4-24/05, ФАС Центрального округа от 8 июня 2006 года № A35-1803/05-C3 и ФАС Северо-Западного округа от 5 апреля 2005 года № А52-6745/2004/2.

И хотя речь там шла о доходах, выплаченных физическому лицу при покупке у него имущества, в настоящее время те же самые аргументы можно применить и в отношении имущественных прав.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 220 НК РФ, при продаже доли или ее части в уставном капитале организации налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов.

По окончании года учредителю, продавшему долю, нужно подать в налоговую инспекцию по месту жительства декларацию по НДФЛ и заявление в произвольной форме. К этим документам он должен приложить: