Конституционный Суд РФ рассмотрел вопрос о конституционности положений УК, устанавливающих ответственность за незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. В своем Постановлении от 31 марта 2011 г. № 3-П [162] он сформулировал ряд правовых позиций.

В случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 23 и ст. 25 Конституции РФ, и при наличии судебного решения допускается использование специальных и иных технических средств, которые предназначены (разработаны, приспособлены, запрограммированы) для негласного (тайного) получения информации, т. е. специально рассчитаны на сокрытие самого факта контроля (наблюдения) за лицом, прослушивания телефонных и иных переговоров, обследования жилища, контроля и перлюстрации корреспонденции.

Во исполнение предписания ч. 8 ст. 6 Закона об оперативно-розыскной деятельности Правительство РФ Постановлением от 1 июля 1996 г. № 770 [163] утвердило Перечень видов специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности, [164] в который на основе определения общих видовых признаков включены специальные технические средства для негласных получения и регистрации акустической информации, визуального наблюдения и документирования, прослушивания телефонных переговоров, перехвата и регистрации информации с технических каналов связи, контроля почтовых сообщений и отправлений, исследования предметов и документов, проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов, контроля за перемещением транспортных средств и других объектов, получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения, обработки и передачи, а также для негласной идентификации личности.

К этим предметам также могут относиться технические средства: которые закамуфлированы под предметы (приборы) другого функционального назначения, в том числе бытовые; обнаружение которых в силу малогабаритности, закамуфлированности или технических параметров возможно только при помощи специальных устройств; которые обладают техническими характеристиками, параметрами или свойствами, прямо обозначенными в соответствующих нормативных правовых актах; которые функционально предназначены для использования специальными субъектами.

В диспозиции ст. 1381 УК нет указания на совершение деяния по неосторожности, следовательно, предполагается, что оно может быть совершено только умышленно. О направленности умысла именно на незаконные действия свидетельствует наличие термина «незаконные», который применительно к производству, сбыту и приобретению специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, следует рассматривать как предполагающий совершение указанных действий в отношении специальных технических средств, которые разработаны, приспособлены или запрограммированы именно для целей негласного (т. е. тайного, неочевидного, скрытного) получения информации.

Следовательно, составообразующим может признаваться только такое деяние, которое представляет собой совершаемые с умыслом и в нарушение законодательно установленных порядка и условий производство, сбыт или приобретение специальных технических средств, предназначенных именно для негласного получения информации, что обязывает органы, осуществляющие уголовное преследование, и суд не только установить соответственно в ходе расследования и судебного рассмотрения конкретного уголовного дела сам факт совершения указанных действий, но и доказать их противозаконность и наличие умысла на их совершение (п. 1 и 2 ч. 1 ст. 73 УПК РФ).

2.5. Уголовным законом охраняется не только право на неприкосновенность информации о частной жизни, но и право гражданина на получение информации. В настоящее время правовая основа защиты личной информации практически сформирована. Специализированное законодательство о персональных данных включает Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных», [165] Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», [166] а также подзаконные нормативные правовые акты по вопросам защиты информации. Следует отметить, что нормы, определяющие правовой режим персональных данных, включаются, как правило, во все федеральные нормативные правовые акты, акты субъектов РФ, предусматривающие их обработку.

Ограничение доступа граждан к информации (ст. 3 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ). Наряду с мерами гражданско-правовой ответственности за его нарушение в ст. 140 УК установлена уголовная ответственность за неправомерный отказ должностного лица в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставление гражданину неполной или заведомо ложной информации.

Объективная сторона данного преступления характеризуется неправомерным отказом в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставлении гражданину неполной или заведомо ложной информации.

Под предоставлением информации понимаются действия, направленные на получение информации определенным кругом лиц или передачу информации определенному кругу лиц (ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ).

Непредоставление информации может совершаться как в форме действия, так и в форме бездействия и наказуемо при условии причинения вреда правам и законным интересам граждан. Характер и степень причиненного вреда на квалификацию не влияют, законодательно и на уровне постановления Пленума Верховного Суда РФ не определены. Вред должен устанавливаться с учетом обстоятельств конкретного дела.