ООО – более дешевая по сравнению с АО форма организации бизнеса, так как в ней отсутствуют процедуры, связанные с дополнительной защитой прав и интересов участников и обусловленные этим транзакционные издержки:

нет регистрационных действий (эмиссии)

при изменении уставного капитала;

отсутствует контроль со стороны регулятора финансового рынка;

отсутствует обязательный аудит и регистратор, ведущий реестр;

проще процедуры созыва и проведения общего собрания участников.

В отношении всех АО – как публичных, так и непубличных – установлены общие требования:

обязанность передать ведение реестра независимым регистраторам вне зависимости от количества акционеров (ст. 3 Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»);

акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (п. 5 ст. 67.1 ГК РФ);

необходимость регистрации ценных бумаг акционерных обществ;

непубличное общество с числом акционеров – владельцев голосующих акций 50 и более должно направить или вручить под роспись каждому лицу, имеющему право на участие в общем собрании акционеров, бюллетень для голосования не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров (п. 2. ст. 60 Закона об АО);

необходимость раскрывать информацию о деятельности общества;

наличие контроля за деятельностью общества со стороны госрегулятора (Центрального банка РФ).

Преобразование непубличного АО в ООО, как правило, продиктовано стремлением уйти от указанных корпоративных процедур, присущих акционерному обществу.

Давайте задумаемся, почему в акционерном обществе эти дополнительные корпоративные процедуры предусмотрены, а в обществах с ограниченной ответственностью их нет?

В корпоративных отношениях имеется базовый конфликт интересов участников корпорации (принципалов) и менеджмента (агентов) – это так называемый агентский конфликт. Менеджмент (агенты) имеют свой объективный интерес, который они реализуют при управлении корпорацией. Они стремятся минимизировать количество осуществляемых ими корпоративных мероприятий, снизить личную ответственность за осуществление этих мероприятий, уменьшить контроль своей деятельности. Именно с этих позиций менеджмент подходит к оценке системы корпоративных отношений, присущих акционерному обществу и обществу с ограниченной ответственностью.

Перечисленные выше процедуры направлены на защиту прав и интересов акционеров (принципалов), в том числе от недобросовестных действий менеджеров (агентов). Они предусматривают дополнительный контроль деятельности менеджмента, поэтому акционерное общество является более дорогой формой ведения бизнеса, чем ООО. Как правило, преобразование АО в ООО инициируют не акционеры, а менеджмент в своем интересе, который выдается за интерес корпорации, и обосновывает такое преобразование стремлением сократить транзакционные издержки корпорации.

Рассмотрим систему корпоративных отношений, присущих АО и ООО, не со стороны менеджмента, а со стороны участника (инвестора).

В теории корпоративного управления признано, что акционерная форма предполагает более надежную защиту прав инвесторов, в то время как в обществе с ограниченной ответственностью участники в большей степени полагаются на добросовестное поведение своих партнеров.

Привлечение независимого аудита усиливает внешний контроль деятельности менеджмента и дает участникам (инвесторам) более объективную информацию о положении дел в обществе. Преодолевает информационную асимметрию, когда агенты имеют больше информации о деятельности общества, чем ее участники. Это корпоративное мероприятие осуществляется в интересах инвесторов. Независимому аудиту, как правило, противится исполнительный директор и бухгалтерия.

Решение о выпуске ценных бумаг – документ, который фиксирует права, удостоверяемые бездокументарной ценной бумагой. Регистрация решения о выпуске ценных бумаг преследует цель более надежно защитить права владельцев ценных бумаг. Эти права нельзя изменить решением органов эмитента. Для этого требуется эмиссия, осуществляемая под контролем госрегулятора (аннулирование одного выпуска ценных бумаг и размещение нового). Акционерное общество более консервативно в отношении изменения прав акционеров. В ООО изменение прав его участников, в том числе удостоверяемых долей в уставном капитале, реализуется внесением изменений в устав.

Инвесторов должны интересовать корпоративные процедуры, осуществляемые с их участием, прежде всего это оборот акций и долей в уставном капитале ООО. Очевидно, что издержки, связанные с нотариальной формой сделок по обороту долей в уставном капитале ООО, выше, чем издержки по регистрации выпуска акций. Общества с числом акционеров менее 100 платят регистратору не более 10 тыс. руб. в квартал, а услуги нотариуса по оформлению только одной сделки с долей в уставном капитале ООО в разных регионах колеблются от 15 до 30 тыс. руб. Нередко лицо, отчуждающее долю, не может предоставить нотариусу необходимые документы, например, нотариальное согласие супруга на отчуждение доли, с которым фактически не живет. Зачастую утеряны или не были надлежащим образом оформлены документы, подтверждающие приобретение доли. Участник находится в конфликте с обществом и ему не дают документы, подтверждающие оплату доли или подтверждающие, что сделка по отчуждению доли не соответствует признакам крупной и сделки с заинтересованностью, или что никто из участников общества не выразил несогласия на отчуждение доли третьему лицу, или что общество и его участники были извещены о преимущественном праве покупки доли и никто не воспользовался этим правом и т.п. Часто в ООО применяют притворные сделки с долями в уставном капитале, с целью ухода от их нотариально удостоверяемых сделок, что создает дополнительные риски.