Шрифт:
Самым низкооборачиваемым видом имущества является условная «акция» народного предприятия. Закон о народных предприятиях содержит императивные ограничения общего правопреемства и сделок с этими «акциями».
Коммерческие корпорации, оборот прав участия, в которых ограничен законом и (или) может быть ограничен уставом, характеризуются как закрытые корпорации (ООО, производственные и сельскохозяйственные кооперативы, народные предприятия). Коммерческие корпорации, права участия в которых фиксируются в виде ценной бумаги (акции), оборот которых не может быть ограничен уставом или решением органов корпорации, относятся к открытым корпорациям.
Существует несколько механизмов контроля состава участников коммерческих корпораций:
установленные законом и (или) уставом ограничения оборота прав участия в корпорации 18 : доли в уставном капитале ООО, пая производственного кооператива, условной «акции» народного предприятия;
участники хозяйственного общества могут заключить корпоративный договор, стороны которого воздерживаются от отчуждения акций и долей в уставном капитале ООО в течение определенного периода времени или осуществляют их отчуждение только с согласия друг друга;
18
Под оборотом понимается совокупность сделок и иных юридических фактов, на основании которых права участия в корпорации могут переходить к другому участнику корпорации и (или) третьему лицу.
преимущественное право членов корпорации и самой корпорации на приобретение прав участия в ней в случае их отчуждения третьим лицам. Преимущественное право императивно предусмотрено в обществе с ограниченной ответственностью, в производственном кооперативе, оно может применяться в непубличном акционерном обществе по единогласному решению всех его участников.
Эти механизмы имеют различную природу и различные экономические последствия. Понятие «закрытая корпорация» в данной работе мы связываем исключительно с особенностями оборота таких активов, как доля в уставном капитале ООО, пай в производственном кооперативе, условная акция народного предприятия, что позволяет применять этим корпорациям такой кардинальный механизм контроля персонального состава участников коммерческой корпорации, как ограничение оборота прав участия в них.
Ограничения оборота прав участия в закрытых корпорациях могут иметь диспозитивный и императивный характер. К корпорациям с преобладанием диспозитивных ограничений относится общество с ограниченной ответственностью, в котором допускается, что ограничения оборота долей его участников устанавливаются уставом общества. К корпорациям с преобладанием императивных ограничений относится народное предприятие, в котором практически все ограничения оборота «акций» устанавливаются законом и не могут быть скорректированы по усмотрению его участников. Промежуточное положение занимают производственные кооперативы, в которых имеются существенные ограничения оборота пая, установленные законом, и ограничения, которые могут вводиться уставом.
Публичные и непубличные хозяйственные общества – смысл деления
В теории и практике корпоративного управления ведется дискуссия о допустимых пределах императивного вмешательства законодательства во внутрикорпоративные отношения участников коммерческих корпораций и границах внутрикорпоративной самоорганизации. В какой степени корпоративные отношения подлежат урегулированию императивными нормами закона, и в каком объеме участники корпорации могут устанавливать правила своего взаимодействия по своему усмотрению 19 .
19
Бабкин С.А. Принцип диспозитивности и свободы договора в корпоративном праве России // Корпоративное право: актуальные проблемы теории и практики / под ред. В.А. Белова. – М., 2009. – С. 134–160.
Внутрикорпоративная самоорганизация – возможность устанавливать правила поведения и условия взаимодействия участников корпорации по их усмотрению. Такая возможность имеет место в случаях, когда корпоративные отношения регулируются договором, заключенным участниками корпорации и (или) диспозитивными нормами закона.
Сторонники максимальной свободы внутрикорпоративной самоорганизации подчеркивают, что коммерческие корпорации – это добровольные объединения лиц и (или) капиталов и логично, что их участникам следует предоставить возможность самостоятельно определять условия своего взаимодействия, которые в наибольшей степени отвечают их интересам. Императивное вмешательство законодательства во внутрикорпоративные отношения следует ограничить определенными, особо значимыми сферами. По их мнению, целесообразно следующее.
Во-первых, увеличить договорные начала в корпоративных отношениях, что означает сокращение их нормативного регулирования и расширение сфер, которые подлежат урегулированию исключительно договором участников корпорации.
Во-вторых, в сферах, которые подлежат нормативному регулированию, снизить долю императивных норм, которые предписывают однозначные правила поведения, и увеличить количество диспозитивных норм, позволяющих устанавливать правила взаимодействия по усмотрению участников корпорации.
Им возражают представители традиционного подхода к регулированию корпоративных отношений. Императивные правила призваны минимизировать негативные последствия фактического неравенства участников хозяйственного оборота, защищая экономически слабых от произвола более сильных. Корпоративные отношения, и прежде всего в хозяйственных обществах, обладают существенной спецификой по сравнению с классическими общегражданскими правоотношениями. В эти отношения вступают лишь формально равноправные участники. Объединение неравных капиталов дает фактически неравный объем корпоративных прав. Интересы доминирующих участников корпорации преобладают над интересами остальных участников (эффект корпоративного контроля). Доминирующее участие в уставном капитале позволяет им формировать волю юридического лица, которая становится обязательной для всех его участников.