В практике американских судов высказывалась схожая идея: поскольку с предоставлением патента связано право исключать всех иных лиц от использования патентоохраняемого объекта, «при отсутствии возможности требовать запретить иным лицам использовать ОИС право исключать всех остальных от использования будет иметь только малую часть от своей ценности» [127] .

Таким образом, можно заключить, что исключительное право представляет собой возможность контролировать посредством правомочия запрета коммерческое использование патентоохраняемого объекта, конкретными формами реализации которой является отказ в заключении лицензионного соглашения, установление условий такого соглашения, предъявление требования о запрете использовать патентоохраняемый объект. Нетрудно догадаться, что именно данные действия и будут составлять основу как допустимых, так и ненадлежащих правореализационных моделей в сфере патентных отношений. При этом с учетом определенного выше институционального назначения исключительного права можно предположить, что риск нарушения пределов осуществления субъективного права в данной сфере особенно высок (в сравнении с иными гражданскими правоотношениями).

Так, отказывая в заключении лицензионного соглашения или требуя запретить использование патентоохраняемого объекта, правообладатель без особых для себя затрат может как блокировать бизнес иных частных субъектов, так и подорвать инновационный процесс в конкретном секторе экономики.

Здесь важно подчеркнуть один, в известной мере парадоксальный, момент: инновационная значимость (а с нею и потенциальная коммерческая привлекательность патентоохраняемого объекта) не во всех случаях будет тождественна научно-технологической ценности разработки. Первый показатель будет существенно повышаться вне зависимости от значения второго в случаях, когда доступ к получению прав на такую разработку становится необходимым для создания конкретного инновационного продукта. В данном аспекте надлежит обратить внимание на два основополагающих принципа современного инновационного процесса:

– свойство кумулятивности: последующие инновации строятся на основе предшествующих разработок [128] . Экономистами подчеркивается особое значение так называемого эффекта колеи (от англ. path dependence – зависимость от предшествующего развития) для технологического прогресса: прошлый успех и неудачи в научно-изобретательской деятельности являются «фокусирующими устройствами», задающими вектор последующего технологического развития.

На современном этапе кумулятивные инновации и связанный с ними процесс распространения знания составляют основу всех теорий инновационного прогресса и инновационного развития [129] и рассматриваются в качестве факторов роста производительности и развития последующих инноваций;

– свойство комплексности инноваций.

Если несколько десятилетий назад один патент, как правило, охватывал весь инновационный продукт, то сегодня для использования разработки, выведения на рынок того или иного высокотехнологичного товара требуются десятки и сотни патентов. Так, более 10 тыс. субъектов обладают более чем 90 тыс. патентов, относящихся к микропроцессорам [130] . С 2007 г. Apple получила более 200 патентов на iPhone.

Следствием подобных характеристик современного инновационного процесса является необходимость активного взаимодействия участников инновационных отношений как на стадии разработки коммерчески привлекательных патентоохраняемых объектов, так и на стадии их коммерциализации. В экономической доктрине все чаще обращается внимание на оправданность (вернее – неизбежность) реализации в рассматриваемой сфере парадигмы «открытых инноваций» и кластеризации. При этом под первой тенденцией понимаются широкий возмездный взаимообмен компаниями интеллектуальными правами, построение инновационного бизнеса на основе как собственных инновационных разработок, так и чужих [131] . Под второй – консолидация усилий заинтересованных сторон – инновационных компаний, «направленных на достижение конкурентных преимуществ в условиях становления постиндустриальной экономики» [132] , создание комплексного инновационного продукта [133] .

Реализация обозначенных характеристик инновационного процесса, а с нею и развитие конкуренции на рынке высокотехнологических товаров предполагают получение всеми заинтересованными в ведении инновационного бизнеса субъектами доступа к конкретным патентоохраняемым разработкам. Речь в данном случае идет о патентоохраняемых объектах, заложенных в основе инновационного продукта, служащих базой для всех последующих усовершенствований, элементом, при отсутствии которого невозможно произвести конкурентоспособный продукт. Наличие исключительных прав на подобные объекты a priory ставит патентообладателя в чрезвычайно выгодное положение на рынке соответствующих товаров. Он может как добиться сверхприбыли и(или) иных несправедливых выгод от предоставления лицензии на подобные объекты, так и в принципе блокировать деятельность конкурентов, отказав в доступе к разработке. Учитывая, что эффективное взаимодействие правообладателей является определяющим фактором инновационного развития, в подобной ситуации возникает существенный риск нарушения публичных интересов.

Стратегии патентной борьбы

Определив институциональное назначение исключительного права, а также возможные формы его реализации, рассмотрим получившие широкое распространение в мире стратегии патентной борьбы, традиционно вызывающие серьезное беспокойство у специалистов по инновационному развитию. Основу подобных стратегий составляют обозначенные выше действия по реализации правомочия запрета всем иным лицам использовать патентоохраняемые объекты. При этом общей их направленностью является получение несправедливых выгод и преимуществ, явно не соответствующих аксиолого-телеологическим основам патентной системы.

К таким стратегиям относятся, в частности:

1. Получение патентов на отдельные элементы комплексного инновационного продукта с последующим отказом предоставлять права на использование соответствующего патентоохраняемого объекта всем иным производителям данного продукта с целью вытеснения с рынка конкурентов.

2. Предъявление к потенциальному лицензиату как лицу, заинтересованному в использовании разработки, требований, непосредственным образом не следующих из предоставленного патента: приобрести в дополнение к правам на ОИС иные объекты, «пакет лицензий» вместо прав на конкретный объект; выплатить чрезмерно завышенные роялти и т. п. При этом под «пакетным лицензированием» понимается лицензионное соглашение в отношении группы патентоохраняемых ОИС с установлением общего срока их использования и единой цены, не зависящей от количества и конкретных характеристик, входящих в «пакет» патентов [134] .