По законодательству Великобритании, например, используется несколько тестов для определения того, налоговым резидентом какого государства является иностранная компания/структура [178] . Первичный тест признает местом резидентства компании территорию, где КИК обязана уплачивать налоги в силу домициля, резидентства или места управления [179] . Если КИК уплачивает налоги в одном государстве, зарегистрирована в другом, а место управления имеет в третьем, то территория, к которой «относится» более половины доходов этой КИК, может быть признана местом резидентства этой КИК, если налоговые органы этого государства-территории признают КИК своим резидентом. В противном случае налоговые органы Великобритании самостоятельно принимают решение о месте резидентства этой КИК [180] .

По законодательству Германии, для того чтобы иностранная компания признавалась КИК, она должна быть зарегистрирована в иностранном государстве, там же должны находиться ее офис и место управления [181] . Если зарегистрированный офис компании или место ее управления находится в Германии, то компания признается налоговым резидентом Германии и немецкие правила КИК к ней не применяются.

Похожие правила содержатся в российском законодательстве о КИК. Контролируемой иностранной компанией считается иностранная организация/структура, которая «не признается налоговым резидентом Российской Федерации» [182] . Если же иностранная компания признается российским резидентом, то данная компания будет облагаться налогом по правилам российского налогового законодательства наряду с российскими организациями. Правила КИК к ней не будут применяться.

Стоит отметить, что вместе с принятием правил КИК также был значительно изменен порядок определения российского налогового резидентства юридических лиц. Если ранее российским налоговым резидентом признавались только российские организации, т. е. использовался только критерий инкорпорации, с 1 января 2015 г. вступили в силу правила, согласно которым помимо критерия места инкорпорации налоговое резидентство юридических лиц может определяться по месту эффективного управления [183] .

Так, в соответствии с действующими правилами, налоговым резидентом РФ может признаваться иностранная организация, если место ее управления находится в России. Российская Федерация признается местом управления иностранной организации при соблюдении хотя бы одного из следующих условий:

1) исполнительный орган (исполнительные органы) организации регулярно осуществляет свою деятельность в отношении этой организации из Российской Федерации;

2) главные (руководящие) должностные лица организации (лица, уполномоченные планировать и контролировать деятельность, управлять деятельностью предприятия и несущие за это ответственность) преимущественно осуществляют руководящее управление этой иностранной организацией в Российской Федерации [184] .

Новые правила определения российского корпоративного резидентства вызывают не меньше споров, чем правила КИК. Тем не менее стоит признать, что в целом дополнение критериев российского корпоративного резидентства, которое ранее основывалось исключительно на месте инкорпорации, критерием места эффективного управления в большей степени соответствует мировым тенденциям в налоговом законодательстве и в целом должно способствовать защите национальной налоговой базы в Российской Федерации.

Понятие «контроль» в законодательстве о КИК является ключевым, поскольку, согласно концепции КИК, только лицо, осуществляющее контроль над КИК и имеющее возможность определять судьбу доходов КИК, может в силу этого использовать КИК для перераспределения и сокрытия прибыли с целью уклонения от налогообложения. Таким образом, считается справедливым подвергать налогообложению прибыль КИК именно в руках контролирующего лица [185] .

Понятие «контроль» в процессе развития правил налогообложения КИК, как и другие элементы КИК, также подвергалось изменениям.

В классической версии правил КИК под контролем понимался прежде всего формальный юридический контроль резидента над иностранной компанией, т. е. контроль, который лицо имело либо в силу участия в капитале КИК, либо в силу принадлежности ему значительной доли акций КИК, дающих право голоса и определения «судьбы» дивидендов КИК (участие в «голосующих акциях» КИК) [186] .

Например, по законодательству США контролирующим лицом признается американский акционер (американский гражданин или лицо без американского гражданства, но которое признается американским налоговым резидентом), которому принадлежит 10 % и более голосующих акций КИК [187] . При этом по американским правилам для признания иностранной корпорации КИК американским акционерам в целом должно принадлежать 50 % или более голосующих акций или капитала КИК [188] .