Джефферсон и другие просвещенные американцы были настолько уверены в способности людей переродиться и стать цивилизованными, что никто из них не мог постичь страшную человеческую цену, связанную с уничтожением образа жизни. Они всегда думали, что действуют в лучших долгосрочных интересах коренных народов.

Вскоре многие филантропы, наиболее обеспокоенные судьбой индейцев, стали утверждать, что удаление их из непосредственной близости к белым и замедление процесса ассимиляции — единственное средство спасти их от вымирания. Таким образом, был подготовлен путь для массового выселения индейцев, которое произошло при президенте Эндрю Джексоне — гуманитарное оправдание того, чего и так хотели большинство белых поселенцев: избавиться от индейцев и захватить их земли. [991]

Встреча двух несовместимых культур была трагедией от начала и до конца. Хотя Джефферсон и другие американцы продолжали говорить о включении индейцев в основную американскую жизнь, в глубине души они знали, что лучше; и большая часть их статей об индейцах приобрела элегический оттенок, как будто они понимали, что коренные народы уже обречены. Они знали, что индейцы олицетворяют собой многое из того, что ценили они сами, — уважение к человеческому достоинству и стремление к человеческой свободе. Эти ценности американцы также стали отождествлять с Западом. Американцы никогда не теряли ощущения, что индейцы и американский Запад неразрывно связаны друг с другом.

В 1801 году республиканцы взяли под контроль две трети федерального правительства — президентство и Конгресс, но судебная власть оставалась в руках федералистов. Захват судебной власти федералистами не просто раздражал Джефферсона и его коллег-республиканцев, он приводил их в ярость. Большинство крайних республиканцев никогда не любили судебную власть. Это была наименее популярная часть конституции штата и федеральной конституции, а также институт, на который опирались те, кто больше всего презирал и боялся народа. Большинство судей назначались, а не избирались народом, и часто, как в случае с федеральными судьями, с правом пребывания в должности при хорошем поведении. Судебная власть с её мантиями, судебными церемониями и возвышенными скамьями казалась ветвью власти, которая по сути своей была нереспубликанской. Поэтому некоторые из самых яростных республиканцев хотели бы вообще отказаться от судебной власти.

Этот народный антагонизм по отношению к судебной власти имел глубокие корни в истории колониальной Америки. Судьи в колониях не получили независимости после Славной революции 1688–1689 годов, как это сделали судьи в родной стране. До XVIII века английские суды общего права считались слугами короны, а судьи занимали свои должности по королевскому усмотрению. Однако в результате Славной революции и Акта об урегулировании 1701 года судьи, назначенные королем, в родной стране получили право занимать должность в течение всего срока службы. Однако в большинстве колоний судьи продолжали занимать свои должности по воле короны. Многие колонисты возмущались такой зависимостью судов от короны и поэтому склонны были отождествлять судей, или магистратов, как их часто называли, со столь же недовольными королевскими губернаторами, или главными магистратами.

Колонисты обычно не рассматривали судебную систему как независимую структуру или даже как отдельную ветвь власти. Более того, они часто считали колониальные суды по сути политическими органами, магистратурами, выполнявшими многочисленные административные и исполнительные функции. Колониальные суды в большинстве колоний устанавливали налоги, выдавали лицензии, следили за помощью бедным, контролировали ремонт дорог, устанавливали цены, поддерживали моральные нормы и в целом контролировали населенные пункты, над которыми они председательствовали. [992] Поэтому неудивительно, что многие колонисты пришли к выводу, что в любом правительстве «существует не более двух властей: власть издавать законы и власть их исполнять; ибо судебная власть — лишь ветвь исполнительной, а глава каждой страны — первый мировой судья». Даже Джон Адамс в 1766 году считал «первым большим разделением конституционных полномочий» «законодательные и исполнительные», а «отправление правосудия» относил к «исполнительной части конституции». [993] Таким образом, колониальные судьи несли на себе значительную часть порицания королевских губернаторов и часто были ограничены властью народных присяжных в такой степени, как это не было в самой Англии.

Поскольку американцы были убеждены, что зависимость судей от каприза исполнительной власти, по словам Уильяма Генри Дрейтона из Южной Каролины, «опасна для свободы и собственности подданных», они стремились покончить с этой зависимостью во время революции. [994] Большинство конституций революционных штатов 1776–1777 годов лишили губернаторов традиционных полномочий по назначению судей и передали их законодательным органам. Срок полномочий судей больше не зависел от благоволения главного магистрата. Эти изменения в статусе судебной власти часто оправдывались ссылками на доктрину разделения властей, прославленную в XVIII веке Монтескье, согласно которой, как утверждала конституция Виргинии 1776 года, «законодательный, исполнительный и судебный департаменты должны быть раздельными и отличными друг от друга, чтобы ни один из них не осуществлял полномочий, надлежащим образом принадлежащих другому».

Такое отделение судей от привычной магистратуры сделало их независимыми от губернаторов, но они ещё не были независимы от народа или его представителей в законодательных органах штатов. В некоторых штатах законодательные органы избирали судей на определенное количество лет — ежегодно в Род-Айленде, Коннектикуте и Вермонте, — что должно было заставить судей чувствовать себя зависимыми. Например, когда собранию Род-Айленда не понравилось поведение верховного суда штата в 1786 году, оно просто избрало новый состав суда на следующий год. Но даже в тех штатах, где судьям предоставлялся срок полномочий при хорошем поведении, законодательные органы контролировали зарплату и гонорары судей, а также право их смещения, обычно простым обращением большинства членов законодательного собрания. Из тринадцати первоначальных штатов только три — Виргиния, Северная Каролина и Нью-Йорк — предоставили судьям определенную независимость, но только определенную: в Виргинии и Северной Каролине легислатуры избирали судей, а в Нью-Йорке судьи должны были уходить в отставку в возрасте шестидесяти лет. [995]

Поскольку американские революционеры так тесно отождествляли судей с ненавистной им магистратурой, в 1776 году они стремились не укрепить судебную власть, а ослабить её. Особенно они опасались произвольных, на первый взгляд, дискреционных полномочий, которыми пользовались колониальные судьи. Эта свобода усмотрения проистекала из того факта, что законы колонистов исходили из множества различных и противоречивых источников. Колониальные судьи принимали многие парламентские статуты, но не все; они признавали большую часть неписаного общего права, но не все; и им приходилось согласовывать то, что они принимали из английского общего права, со своими собственными колониальными статутами.